Определение предприятия с государственным участием. Любое предприятие, которое в соответствии с национальным законодательством признано в качестве предприятия и в котором государство осуществляет права собственности или контроля, должно рассматриваться как госпредприятие. К ним относятся акционерные общества, общества с ограниченной ответственностью и смешанные товарищества. Более того, предусмотренные законом корпорации, чья правосубъектность установлена специальным законодательством, должны рассматриваться как предприятия с государственным участием, если их цели и деятельность или значительная часть их деятельности носят экономический характер.
Собственность или контроль. Руководящие принципы применяются к госпредприятиям, которые принадлежат государству и/или контролируются им. Собственность включает в себя прямое владение мажоритарным пакетом акций и, при условии наличия контроля, включает другие виды прямой и косвенной собственности. Контроль может осуществляться, если собственник имущества (или несколько собственников имущества, действующих согласованно):
Сопоставимый уровень контроля может быть обусловлен различными юридическими или фактическими механизмами, оказывающими влияние на принятие решений. Это может включать правовые положения, корпоративные уставы, а также частноправовые или публично-правовые соглашения, которые обеспечивают постоянный государственный контроль над предприятием, включая право вето по вопросам, которые предоставляют государству возможность оказывать влияние на принятие решений. Это может быть реализовано через право государства назначать большинство членов совета директоров или эквивалентного органа управления, полномочия назначать генерального директора, или иным образом контролировать принятие существенных решений предприятием. Контроль также может осуществляться посредством преимущественного и долгосрочного использования права собственности или права использования всех или существенных частей активов предприятия, а в исключительных случаях – с помощью прав или договоров, оказывающих решающее влияние на коммерческие или другие решения предприятия.
Вопрос о том, оказывает ли государство такое решающее влияние, возможно, придётся решать в каждом конкретном случае с учётом всех обстоятельств конкретного дела. Например, вопрос о том, являются ли специальные права, акции или правовые положения (в некоторых странах именуемые «золотой акцией») формой контроля, будет зависеть от объёма соответствующих полномочий, которыми наделено государство. Кроме того, миноритарная собственность государства может считаться подпадающей под действие Руководящих принципов, если дополнительные факторы указывают на то, что предприятие контролируется государством, например, если корпоративные структуры или структуры акционеров оказывают эффективное контролирующее влияние на государство (например, через акционерные соглашения) или в случаях, когда прямые и косвенные доли участия объединяются для осуществления контроля. Монопольные права, предоставленные государством предприятию, в некоторых случаях могут привести к установлению фактического контроля со стороны государства. И наоборот, влияние государства на корпоративные решения, осуществляемое посредством добросовестного регулирования, обычно не рассматривается как форма контроля.
Предприятия, не подпадающие под вышеуказанные критерии и в которых правительство передаёт права голоса, принадлежащие им косвенно через управляющих активами или институциональных инвесторов, таких как пенсионные фонды, также не будут считаться предприятиями с государственным участием. Для целей настоящих Руководящих принципов предприятия, которые находятся в собственности или под контролем государства в течение ограниченного и чётко определённого срока в результате банкротства, ликвидации, опеки или конкурсного управления, обычно не считаются предприятиями с государственным участием. Различные способы осуществления государственного контроля также порождают различные проблемы, связанные с управлением. В Руководящих принципах термин «государственная собственность» понимается как принадлежащий государству или контролируемый государством, а термин «госпредприятие» понимается как предприятие, находящееся в собственности государства или контролируемое им, если не указано иное.
Структуры корпоративных групп. Предприятия с государственным участием также могут принадлежать государству или контролироваться им через структуры корпоративных групп, такие как материнские госпредприятия или аналогичное юридическое лицо, или холдинговую компанию, находящуюся в государственной собственности. Определение контроля в структуре корпоративной группы должно быть сделано на каждом уровне, что может потребовать детальной оценки. В структурах корпоративных групп права материнского госпредприятия аналогичны правам любой материнской компании (частной или публичной) в отношении своих дочерних компаний. В таких случаях некоторые положения Руководящих принципов, касающиеся «собственников имущества», будут применяться к материнским госпредприятиям, а не непосредственно к государству. В каждом случае это отражено в примечаниях.
Хозяйственная деятельность. Под хозяйственной деятельностью понимается предложение товаров или услуг на определённом рынке, которое может, по крайней мере, в принципе, осуществляться частным оператором в целях извлечения прибыли. Структура рынка (т.е., вне зависимости от того, характеризуется ли она наличием конкуренции, олигополии или монополии) не является решающим фактором для определения того, является ли деятельность хозяйственной. Обязательная плата для пользователей, взимаемая государством, обычно не должна рассматриваться в качестве продажи товаров и услуг на рынке. В большинстве своём хозяйственная деятельность осуществляется на рынках, где уже существует конкуренция с другими предприятиями, или где конкуренция может иметь место с учётом существующего законодательства и нормативно-правового регулирования.
Коммерческие факторы. Коммерческие факторы означают вопросы цены, качества, доступности, реализуемости, транспортировки и других условий покупки или продажи или других факторов, которые обычно учитываются при принятии коммерческих решений частным или иным предприятием, действующим в условиях рыночных отношений в соответствующей коммерческой деятельности или отрасли.
Цели государственной политики. Цели государственной политики – это цели, приносящие пользу общественным интересам в пределах соответствующей страны. Они могут включать выполнение обязательств по оказанию государственных услуг, а также другие специальные обязательства, принятые в общественных интересах, которые могут быть установлены в дополнение к целям финансовой деятельности. Во многих случаях цели государственной политики в противном случае могли бы быть достигнуты посредством государственных учреждений, но были переданы госпредприятию из соображений эффективности или по другим причинам.
Обязательства по оказанию государственных услуг (ОГУ). ОГУ – это обязательства, возлагаемые на поставщиков государственных услуг с целью обеспечения надлежащего доступа предполагаемых пользователей к основным экономическим или социальным услугам, которые не могут быть предоставлены рынком или в форме, достаточной для выполнения ОГУ с учётом коммерческих факторов. Хотя структура и механизмы реализации ОГУ могут сильно различаться в зависимости от страны, ОГУ могут, например, состоять из требований в отношении универсального обслуживания и/или доступности, предъявляемых к провайдерам государственных услуг.
Органы управления госпредприятиями. Структуры советов директоров и их регламенты различаются как внутри страны, так и между странами. В некоторых странах существуют двухуровневые советы директоров, когда разные органы наделены надзорными (неисполнительными) и управленческими функциями. Такие системы обычно включают «наблюдательный совет», состоящий из членов совета директоров, не являющихся исполнительными лицами, часто включая представителей работников, и «правление», полностью состоящее из руководителей. В других странах существуют «унитарные» советы директоров, в которые входят исполнительные и неисполнительные директора. Руководящие принципы не поддерживают какую-либо конкретную структуру правления, признавая, что обе системы могут способствовать достижению содержащихся в них рекомендаций, которые ориентированы на результаты.
Руководящие принципы могут применяться к любой структуре совета директоров, на которую возложены функции по управлению предприятием и осуществлению контроля за управлением. В обычной двухуровневой системе, существующей в некоторых странах, термин «совет директоров», используемый в Руководящих принципах, относится к «наблюдательному совету», а термин «ключевые руководители» относится к «правлению».
Многие советы директоров включают в себя «независимых» директоров, но объём и определение независимости значительно различаются в зависимости от национального законодательства и кодексов корпоративного управления. В широком смысле под независимыми членами совета директоров понимаются физические лица, у которых отсутствует какая-либо материальная заинтересованность (включая получение вознаграждения прямо или косвенно от предприятия или его группы, за исключением гонорара директора); или отсутствуют отношения с предприятием (неисполнительными членами совета директоров), государством (государственными служащими, должностными лицами, выборными должностными лицами), его руководством и иными крупными акционерами, а также с учреждениями и заинтересованными группами лиц, имеющими прямой интерес в деятельности госпредприятия, что может привести к конфликту интересов, который может поставить под угрозу их объективное суждение. Независимые члены совета директоров должны избираться на основе их заслуг, обладать независимым мышлением и достаточной компетенцией для выполнения обязанностей членов совета директоров.
Термин «председатель» используется в Руководящих принципах для обозначения председателя совета директоров в унитарной системе и председателя наблюдательного совета в двухуровневой системе. Главный исполнительный директор (генеральный директор), как правило, является высшим должностным лицом предприятия (например, главой правления в двухуровневой системе), ответственным за управление деятельностью предприятия и реализацию корпоративной стратегии. Генеральный директор должен быть подотчётен совету директоров в унитарной системе и наблюдательному совету в двухуровневой системе.
Публичные предприятия с государственным участием. Некоторые разделы Руководящих принципов специально ориентированы на «публичные предприятия с государственным участием». Термин «публичные предприятия с государственным участием» означает предприятия с государственным участием, чьи акции котируются на бирже. В некоторых странах предприятия с государственным участием, которые выпустили привилегированные акции, биржевые долговые ценные бумаги и/или аналогичные финансовые инструменты, также могут рассматриваться в качестве публичных. Применение Руководящих принципов к публичным предприятиям с государственным участием также должно обеспечить совместимость с Принципами корпоративного управления G20/ОЭСР и применимыми структурами корпоративного управления для публичных компаний.
Собственник имущества. Собственник имущества является частью государства, который отвечает за осуществление функций или прав собственника в рамках предприятий с государственным участием. Собственник имущества может означать либо единое ведомство по управлению государственным имуществом, координирующий орган, государственное министерство или иное государственное учреждение, отвечающее за осуществление прав собственности в отношении государственного имущества. Кроме того, государства могут осуществлять свои права собственности или контроля через корпоративные структуры, такие как государственные холдинговые компании (ГХК).
В Руководящих принципах и Примечаниях термин «собственник имущества» используется без ущерба для выбора модели собственности. В тех случаях, когда лица, присоединившиеся к Руководящим принципам, не назначили государственное учреждение или ГХК, которое выполняет основную роль собственника, это не должно затрагивать применение остальных рекомендаций, если не указано иное.
Заинтересованные стороны. Термин «заинтересованные стороны» обычно относится к заинтересованным сторонам, не являющимся акционерами, и включает, в частности, работников, кредиторов, клиентов, поставщиков и затронутые сообщества.
